Onzakelijke winstverdeling VOF
28 mei 2010 | Hoge Raad | jurisprudentie | LJN BM5145, 09/02117
De firmanten van een VOF maken doorgaans afspraken over de verdeling van de winst voor langere tijd. Dergelijke afspraken kunnen afhangen van de arbeidsprestatie of van de kapitaalinbreng van een firmant. De firmanten kunnen in een jaar afwijken van de eerder overeengekomen winstverdeling. Als deze nieuwe afspraken sterk afwijken van de oude kan van een firmant gevraagd worden om te onderbouwen waarom de nieuwe winstverdeling meer recht doet aan de onderlinge verhouding tussen de firmanten. Uitgangspunt is dat de firmanten zich als onafhankelijke partijen ten opzichte van elkaar gedragen.
De inspecteur meende dat een gewijzigde winstverdeling tussen de drie firmanten niet zakelijk was. Volgens de oude winstverdeling had de firmant die 80% van het kapitaal had ingebracht recht op 10% van de winst. Geen van de firmanten had recht op een arbeidsbeloning. Volgens de nieuwe winstverdeling hadden de andere twee firmanten ieder recht op een arbeidsbeloning van € 12.000 en op 10% van de resterende winst. De eerste vennoot had recht op een arbeidsbeloning van € 1.800 en 80% van de resterende winst. De resterende winst was in het jaar van de wijziging van de winstverdeling negatief. Hierdoor kwam het verlies grotendeels voor rekening van de geldschieter. Hof Amsterdam vond het niet zakelijk dat de kapitaalverschaffer zonder meer 80% van de verliezen van de VOF voor zijn rekening nam.
Het hof ging echter niet in op de stelling van de firmant dat hij bij een ongewijzigde winstverdeling een vordering op zijn medefirmanten zou hebben omdat zij hun negatieve kapitalen moesten aanzuiveren. Vanwege de onvolwaardigheid van die vorderingen zou in dat geval een groter verlies voor rekening van deze firmant zijn gekomen dan het verlies bij de gewijzigde winstverdeling. Volgens de Hoge Raad heeft het hof deze stelling ten onrechte niet behandeld. De uitspraak van het hof is daarom vernietigd en de zaak is verwezen naar Hof Den Haag voor verdere behandeling.