Verbod aftrek liquidatieverlies bij van buitenlands lichaam overgenomen deelneming in strijd met EG-

24 december 2004 | Hof Amsterdam | jurisprudentie | LJN-nummer: AO1261 Zaaknr: 0204646

Op grond van de deelnemingsvrijstelling zijn dividenden en vermogenswinsten op aandelen vrijgesteld van vennootschapsbelasting. Dit geldt ook voor verliezen, met uitzondering echter van liquidatieverliezen. Deze mag de aandeelhouder aftrekken van zijn winst. Om misbruik van deze regeling tegen te gaan heeft een aandeelhouder in bepaalde gevallen geen recht op aftrek van een liquidatieverlies. Een van die gevallen is de situatie, waarin een buitenlandse deelneming is verkregen van een verbonden buitenlands lichaam, en de onderneming van die deelneming binnen drie jaar na de verkrijging daarvan is stilgelegd of de deelneming is geliquideerd. Naar het oordeel van Hof Amsterdam is deze regel in strijd met het vrije verkeer van kapitaal volgens het EG-verdrag. De wetsbepaling houdt een ongunstiger behandeling in van gevallen waarin de buitenlandse deelneming is verkregen van een niet in Nederland gevestigde vennootschap dan van gevallen waarin zij is verkregen van een in Nederland gevestigde vennootschap. Voor die ongelijke behandeling bestaat geen objectieve rechtvaardiging. De betreffende bepaling is weliswaar een anti-misbruikbepaling, maar de werking van de bepaling heeft een ruimere strekking dan nodig is. Ook in niet-misbruiksituaties is de bepaling van toepassing. Het Hof laat de bepaling dan ook buiten toepassing en staat de belanghebbende in de procedure aftrek van het liquidatieverlies toe. Wel is het Hof van oordeel, dat dit verlies lager is dan door de belanghebbende is berekend. De procedure betrof een deelneming in de Verenigde Staten, die door een Nederlandse BV was overgenomen van haar Italiaanse moedermaatschappij en vervolgens binnen drie jaar na de overname feitelijk geliquideerd werd. Van misbruik was volgens het Hof geen sprake, omdat bij de overdracht van de aandelen de liquidatie niet voorzienbaar of onafwendbaar was.